但需【xū】注意的是，如果股东【dōng】向人民法院提【tí】起解散之诉的同时，又申【shēn】请人民法院对公司进行清算的，人民【mín】法院【yuàn】对其清算申请不予受理，只【zhī】能在人民法【fǎ】院【yuàn】判决解散公司【sī】后，股东另【lìng】行申请【qǐng】人民法【fǎ】院对公司进行清算。在笔者遇到【dào】的前述主【zhǔ】要【yào】股东失联清算【suàn】案件中【zhōng】，无法合法组成【chéng】清算【suàn】组自行清算，但在其他类型公司陷入僵局，如股东【dōng】会能正【zhèng】常召开【kāi】情形下，即使【shǐ】法院裁定公司解散，公司股东也【yě】可能采取自【zì】行清算完成注销，无须【xū】申请法院强制【zhì】清【qīng】算。根据《〈公司【sī】法〉解释二》第一条第二款【kuǎn】的【de】规【guī】定【dìng】，股【gǔ】东以公司【sī】被吊销企【qǐ】业法人营业执照未进行清【qīng】算为由提【tí】起解散【sàn】公【gōng】司诉讼的【de】，人【rén】民法院不予受理。
笔者从事【shì】过多家企业的清算注销工作，在【zài】尽【jìn】职调【diào】查工作过程中，发现部分拟注销企业资产大于负债，不【bú】符合破产清算条件【jiàn】，但因历【lì】史【shǐ】原【yuán】因，主要股东已【yǐ】失联，无法形成【chéng】有效【xiào】股东会决【jué】议、合法成立清【qīng】算【suàn】组完成自主清算注销工【gōng】作，部【bù】分企业更是已【yǐ】经被吊销营业执照。在这样【yàng】的情况下【xià】，小股【gǔ】东处理【lǐ】公司【sī】解散及清算是否【fǒu】可【kě】行？
首先，我们分【fèn】析下上述股东失联企业的现状，这些企业都【dōu】已多年未开展经营【yíng】，员工【gōng】早已【yǐ】遣【qiǎn】散，公司【sī】已多年未召【zhào】开股东会【huì】、董【dǒng】事会。也就是说，作为公司权【quán】力机关【guān】、公【gōng】司【sī】“大脑”的股东会早已失灵，公【gōng】司【sī】已经是“植物人”。此类公司是否属于《公司法【fǎ】》及相关司法解【jiě】释【shì】规定的公司陷入僵局【jú】情形、公司【sī】小股东可【kě】否提起公司【sī】解散之诉？
根据《公司法》第一百八【bā】十三【sān】条规定，“公司经【jīng】营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其【qí】他途径不【bú】能解决的【de】，持有公司全部股东表决权百分之【zhī】十以上的股东，可【kě】以请求【qiú】人民法院解【jiě】散公【gōng】司”。根【gēn】据该条规定和笔【bǐ】者办理过的解散之【zhī】诉案【àn】例，法院认定是否裁定【dìng】解散公司，原告【gào】须【xū】证【zhèng】明【míng】：1、公【gōng】司【sī】经营【yíng】管理发生严【yán】重困难【nán】；2、继【jì】续存续会使股东利益受到重大损失；3、通过其【qí】他途径不能【néng】解决【jué】。
那么，何为“公司经营管理发生严重困难”？
人民法院【yuàn】2012年公布了指导性案例【lì】8号林方清【qīng】诉常熟市凯莱实业有【yǒu】限公司【sī】、戴小明【míng】公司解散【sàn】纠纷案，该案中，两名【míng】股东林【lín】方清、戴小明【míng】各持有凯莱公【gōng】司【sī】50%股权，根据该【gāi】公司章程规定：股东【dōng】会的决【jué】议须经代表二【èr】分之一以上表【biǎo】决【jué】权【quán】的股东通【tōng】过，但对公司增【zēng】加【jiā】或【huò】减少注册资【zī】本、合并、解散、变【biàn】更公司形式【shì】、修改【gǎi】公司章程【chéng】作出决议【yì】时，必须经【jīng】代表三【sān】分之二以【yǐ】上表决权【quán】的股东通过。因股东矛盾【dùn】，公司无法召开股东会并行成决【jué】议。凯【kǎi】该案裁判要点：公司法第一百八十三【sān】条将“公司【sī】经营管理发生【shēng】严重困难”作为股【gǔ】东提起解散公司之诉【sù】的条件之【zhī】一。判断“公司经营管理是否发生【shēng】严重困难”，应从公司组织机【jī】构【gòu】的【de】运行状态进行综【zōng】合分析。公司虽处于盈利【lì】状态【tài】，但【dàn】其股东会机制长期失灵，内部【bù】管【guǎn】理有严重障碍，已陷【xiàn】入僵局状态【tài】，可以认定【dìng】为公司经营管理发生严重困难。对于符合公司法及相【xiàng】关【guān】司法【fǎ】解释规定的其他条件的【de】，人民法院可以依法判【pàn】决公司解散。
由【yóu】此可【kě】见，公司【sī】是否【fǒu】陷【xiàn】入僵局状态，是否【fǒu】盈利【lì】不是考虑因素，公司股东【dōng】会【huì】机制长【zhǎng】期失灵、内部管理有严重障【zhàng】碍才是判断“公司经营管理发生严重困难”的关键因【yīn】素【sù】。
另外，《〈公【gōng】司法〉解释二》第【dì】一条列举了“公司经【jīng】营管理发生严【yán】重困难”的四【sì】种情形，其中，（一）、（二）公【gōng】司经营【yíng】管理发生严重【chóng】困难的情【qíng】形【xíng】分别规定为“公司【sī】连续两【liǎng】年以上无法召开股东会或者【zhě】股东大会【huì】，”、“股东表决时无法达到法【fǎ】定或公司章程规【guī】定的【de】比【bǐ】例，持续两【liǎng】年以上不能做出有效的股东会或者股东大【dà】会【huì】决【jué】议”。
我们再看看【kàn】关于公司陷入僵局的第三个条件“通【tōng】过其他途径不能解决”。公司【sī】陷入僵局并不必【bì】然【rán】导致公司【sī】解散，根据笔者经【jīng】验，如有其【qí】他途径维【wéi】持公司存续【xù】的，法院一般不轻易判【pàn】决解散公【gōng】司。根据《〈公司法【fǎ】〉解释【shì】二【èr】》第五条规【guī】定【dìng】，股东提起解散之诉后【hòu】，法院应注重调解。显【xiǎn】然【rán】，公司【sī】主【zhǔ】要股东失联的情况下，公司股东【dōng】之【zhī】间就【jiù】解散【sàn】事【shì】宜已无调解可能；小股东也无法通过公司股【gǔ】权转让、股权回购方式处置其股权资产，无法通【tōng】过其他途【tú】径解决。如不【bú】允【yǔn】许小股东提【tí】起解散【sàn】之诉，其股【gǔ】东权【quán】益将会受到损害【hài】。
因此， 在主要【yào】股东多年失联情况下，公司已多年无法【fǎ】形成有效股东【dōng】会决【jué】议，公司股东会【huì】无法召开，员工已遣散，公司处【chù】于瘫痪状态【tài】。在公司章程规定的营业【yè】期限【xiàn】未满前【qián】，公司亦不存在法定解【jiě】散【sàn】的事由。因此，笔者认为，作为持【chí】有公司全部表决权百【bǎi】分之十以上的小【xiǎo】股东，向【xiàng】人民法院提【tí】起【qǐ】解散【sàn】之【zhī】诉应【yīng】为其权【quán】利救【jiù】济的手段。
但需注意【yì】的是，如果【guǒ】股东向【xiàng】人民法院【yuàn】提起解散之诉的同时，又申请人民【mín】法院对公司进行清算【suàn】的，人民法院对其【qí】清算申请不【bú】予受理，只能在人【rén】民法院【yuàn】判决解散公司后，股东另行申请人民法【fǎ】院对【duì】公司进行清算。因为公司【sī】解散之诉【sù】为变更之诉，其按照审判【pàn】程序审【shěn】理【lǐ】；向法【fǎ】院提【tí】起强制【zhì】清算申【shēn】请【qǐng】属于非诉案件，其按照特别程序【xù】审理。在【zài】笔者遇【yù】到【dào】的前述【shù】主【zhǔ】要【yào】股【gǔ】东失【shī】联【lián】清算【suàn】案件中，无法【fǎ】合法组成清算组自【zì】行清算，但在其他类【lèi】型公司陷入僵局，如股东【dōng】会能【néng】正常【cháng】召开【kāi】情形下，即使【shǐ】法【fǎ】院裁定公司解散，公司股东也可能采【cǎi】取自行清算完成注销，无须申请法院【yuàn】强制清【qīng】算。因此，从【cóng】实际操作来说，公司解散之诉与清算申请无法一并审理【lǐ】。
笔者以【yǐ】上【shàng】分析仅是【shì】针对公【gōng】司工商登记显示持【chí】续经营的【de】情【qíng】形【xíng】，在公司已【yǐ】被吊销营【yíng】业执照的情况下，人民法院不受理股东【dōng】提起的解散之诉。因为企业已被吊销营业【yè】执照，即企【qǐ】业已被【bèi】行政强制【zhì】解散，已具备公司解散【sàn】事由，无须【xū】向法【fǎ】院提起公司【sī】解散诉讼。
另外，根据【jù】《〈公司【sī】法〉解释二》第一条第二款的规定，股东以公【gōng】司被吊销企业法人营业执照未【wèi】进行清【qīng】算为【wéi】由【yóu】提起解散【sàn】公司诉【sù】讼的，人民【mín】法院不予受理【lǐ】。
虽然【rán】被吊销营业执【zhí】照【zhào】的企业无法提起解【jiě】散之诉【sù】，但股东可【kě】向人民法【fǎ】院申请强制【zhì】清算。
根据《公司法》第【dì】一百八十【shí】三条及《〈公【gōng】司法〉解释【shì】二》第七条【tiáo】的规定，公司被吊销【xiāo】营业执照、强制解散的【de】情形【xíng】下，应被吊销营业执照之日【rì】起十五日内成立清算组【zǔ】，逾【yú】期不成立清【qīng】算组进行清算【suàn】的，公【gōng】司【sī】股【gǔ】东、债【zhài】权人可向人民法院提起公司清【qīng】算申请【qǐng】，由法院指定【dìng】清算组【zǔ】。
虽然公【gōng】司【sī】小股东【dōng】可以向【xiàng】法院申请【qǐng】强【qiáng】制清算，但是笔【bǐ】者遇到【dào】更多的情况是【shì】，因申请人为公【gōng】司小股东，其无法向法院指定【dìng】清算【suàn】组提供完整的公司帐【zhàng】册、文件等资【zī】料，因此，清算组【zǔ】无法完成清【qīng】算工作，法院最终【zhōng】只能裁定无法【fǎ】清算【suàn】终结强制清【qīng】算程序。
通过以上【shàng】分析【xī】，我们发现，在主要股【gǔ】东失联情况下【xià】，即使小股【gǔ】东【dōng】可通过【guò】解【jiě】散之诉解【jiě】散公【gōng】司或公司已被吊销营业执照【zhào】行政【zhèng】强制解散，但小股东通常无法获取完整的【de】公司帐册、文件等资料，完成清算的肯能性低【dī】微【wēi】。
鉴于以上【shàng】情况，笔者诚恳【kěn】建【jiàn】议【yì】，在公司【sī】出现解散事由、应在【zài】法定期限内【nèi】清算等情【qíng】形时，有限责任公司股东、股份公司的控【kòng】股股东及董事作为清算义务人，应【yīng】在法定期限【xiàn】内成立【lì】清算组【zǔ】，履行清【qīng】算义务【wù】，否【fǒu】则，不【bú】仅可能增加公司【sī】正常死亡的难度【dù】和成本，更也有可能【néng】承担【dān】相应的法律责任。
